Impactos del sistema de protección de inversiones y arbitraje en Chile Aportes para el proceso constituyente

Resumen Ejecutivo

Chile es el país de la región con mayor cantidad de tratados internacionales que incluyen capítulos de protección de las inversiones extranjeras. Aunque el proceso de liberalización comenzó con la dictadura de Pinochet, ningún gobierno posterior abandonó el camino de otorgar libertad total a las corporaciones y a los inversores extranjeros. Por el contrario, los gobiernos firmaron una gran cantidad de tratados que otorgan privilegios especiales a los inversores extranjeros, al permitirles denunciar al Estado en el marco de instituciones arbitrales internacionales en lugar de utilizar los mecanismos establecidos en las justicias nacionales.

Sin embargo, el proceso constituyente abre la posibilidad de discutir estos tratados de comercio e inversiones y revisar el tratamiento que Chile otorga a las inversiones extranjeras. A escala global se discute hoy la necesidad de contar con tratados que avalen las políticas públicas que protejan los derechos humanos, laborales y medioambientales y que vayan de acuerdo con objetivos de desarrollo sustentable. Esto requiere recortar los amplios derechos de los inversores, por ejemplo, para acudir al arbitraje internacional ante cualquier medida que, según su interpretación, afecta su “legítima expectativa de ganancia”.

Este informe presenta una sistematización de estadísticas en base a un análisis de los casos inversor-Estado (ISDS) conocidos contra Chile hasta septiembre de 2021. Las principales conclusiones muestran que:

• Chile es el país con mayor cantidad de tratados de liberalización comercial y de protección de inversiones en la región. Tiene vigentes tratados comerciales con 65 países, mientras que también cuenta con 34 tratados bilateraIes que incluyen el mecanismo inversor-Estado.
• Chile acumula 7 demandas de inversores contra el Estado en base a tratados de protección de inversiones y tratados comerciales.
• Aunque son pocas en comparación con los países vecinos, durante 2021 el país recibió 3 amenazas de demandas debido a las medidas gubernamentales tomadas tras las revueltas sociales de octubre de 2019 y el contexto de la pandemia de COVID-19.
• Chile no ha iniciado un proceso de discusión sobre el marco de protección de las inversiones extranjeras. Por el contrario, el país ha continuado negociando tratados con arbitraje en los últimos años, como la renegociación del acuerdo existente con la UE, los Tratados de Libre Comercio Regionales y el TPP-11.

Recomendaciones

Teniendo en cuenta las consecuencias del régimen de protección de inversiones detalladas en este reporte, se recomienda:

• La incorporación de artículos en la nueva Constitución chilena que prohíban el arbitraje en base a tratados con inversores extranjeros.
• El inicio de un proceso de denuncia de todos los tratados de inversión que posee Chile, e iniciar una revisión de los tratados de libre comercio que incluyen compromisos en materia de inversiones extranjeras. Asimismo, requerir la salida de Chile del CIADI.
• El impulso de una auditoría de todos los tratados de inversión y del sistema de arbitraje de Chile. Con esto se puede comprender de un modo integral los efectos de los TBI y de los capítulos de inversión de los TLC.
• La incorporación de mecanismos vinculantes sobre los modos en que se negocian los tratados que incluyen compromisos en materia de comercio e inversiones. Se puede exigir la existencia de mecanismos de transparencia en las negociaciones de tratados de inversión y de comercio que desarrolle Chile a futuro.